近年來 ， 詐騙成為高發犯罪 。 在國家嚴厲打擊的高壓態勢下 ， 有部分犯罪分子在公安機關發現前退贓 ， 在被害人沒有實際損失的情況下 ， “迷途知返”的詐騙分子還要承擔刑事責任嗎？
2013年3月至2015年6月間 ， 張某以自己的名義 ， 使用偽造的住院病歷、繳費發票等文件 ， 向社會保險事業管理局申請報銷 ， 騙取社會醫療保險金共計24萬元 。 但在公安機關立案偵查前 ， 張某向社會保險事業管理局退還了16萬元 。
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庭審階段 ， 法院認為張某的行為構成詐騙罪 ， 但其在公安機關立案前已退還涉案款項 ， 根據最高人民法院1991年給河南省高級人民法院《關于申某詐騙案如何認定詐騙數額問題的電話答復》（下簡稱《答復》）的意見 ， “在具體認定詐騙犯罪數額時 ， 應把案發前已被追回的被騙款額扣除 ， 按最后實際詐騙所得數額計算” ， 故法院認定張某的詐騙犯罪數額應認定為8萬元 。 同時因張某有自首情節 ， 一審法院認定被告人張某犯詐騙罪 ， 判處有期徒刑一年 ， 緩刑二年 ， 并處罰金一萬元 。
判決作出后 ， 檢察機關認為被告人張某在公安機關立案前向社保局歸還的詐騙款16萬元 ， 應計入詐騙數額 ， 原審法院量刑畸輕 ， 提出抗訴 。
二審法院認為 ， 本案抗辯雙方爭議焦點為：原審被告人張某在公安機關立案前向社保局歸還的兩筆詐騙款共計16萬元 ， 是否應計入詐騙數額？
要解決這個問題 ， 首先要弄清詐騙罪的性質 。
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刑法規定 ， 詐騙罪是以非法占有為目的 ， 用虛構事實或者隱瞞真相的方法 ， 騙取數額較大的公私財物的行為 。 按照我國刑法理論 ， 詐騙罪是行為犯 。 對于行為犯 ， 法定的危害結果是否發生 ， 只影響到對犯罪形態（既遂或未遂）的認定 ， 并不影響犯罪的成立 。 行為人開始虛構騙局騙取財物 ， 是著手實行犯罪行為的標志 ， 而被害人作出錯誤的財產處分使行為人獲得財物 ， 是犯罪既遂的標志 。 犯罪既遂后 ， 行為人犯罪行為的本質屬性不可逆轉 ， 即便在立案前退還全部或部分贓款 ， 也屬于既遂后的退贓行為 ， 只能作為量刑情節酌情考慮 ， 而非衡量犯罪成立及形態的根據 。
最高人民法院、最高人民檢察院《關于辦理詐騙刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》（以下簡稱《兩高辦理詐騙案件的解釋》）沒有關于案發前歸還詐騙款如何認定的規定 ， 但《解釋》第五條規定：“詐騙未遂 ， 以數額巨大的財物為詐騙目標的 ， 或者具有其他嚴重情節的 ， 應當定罪處罰” 。 該解釋明確了詐騙犯罪的危害結果是否發生 ， 只影響到對犯罪完成形態的認定 ， 并不影響犯罪的成立 ， 這與刑法對于詐騙罪屬于行為犯的理論相契合 。 而一審法院依據的《答復》針對的是“利用經濟合同進行詐騙”的情形 ， 在1997年刑法已將詐騙罪和合同詐騙罪進行區分后 ， 該《答復》是否還適用于普通詐騙罪 ， 司法實務中確實存在較大爭議和分歧 。
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同時按照法的效力來看 ， 《兩高辦理詐騙案件的解釋》系最高人民法院、最高人民檢察院聯合發布的司法解釋 ， 對各級人民法院的審判具有約束力 ， 有普遍的適用性 ， 如無特殊情形 ， 原則上應適用于所有詐騙案件的審理 。 而《答復》主要針對的是個案或者特定范圍內的案件 ， 具體內容不應與刑法和司法解釋的基本規定和原則精神相沖突 。
【未立案前主動退款還判刑嗎案例分析 未立案前主動退款還判刑嗎】綜上 ， 原審判決將被告人張某在立案前已退還的16萬元涉案款未計入其犯罪數額的認定確有不妥 。 二審法院改判被告人張某犯詐騙罪 ， 判處有期徒刑二年 ， 緩刑三年 ， 并處罰金一萬元 。
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